Opções de ações clawback

Clawback.

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Claws de pagamento executivo: apenas uma chupeta de acionista?

FORTUNE & # 8212; Tanto quanto o público investido descontente gostaria de ver executivos desonesto jogados na prisão, eles podem ter que se contentar com o método mais lento, mas ainda doloroso, de permitir que as placas corporativas prossigam dinheiro e estoque dos malfeitores.

Uma vez que um conceito obscuro, o direito de reclamar a compensação de executivos que se envolvem em crimes éticos ou financeiros está se tornando consagrado nas práticas corporativas. Um robusto 86,5% das empresas da Fortune 100 adotaram o # 8201 clawback & # 8221; provisões que lhes permitem recuperar bônus em dinheiro ou estoque de executivos errantes, de acordo com os dados obtidos de registros de títulos federais recentes.

Tais disposições & # 8220; agora se tornaram uma prática de governança corporativa amplamente aceita, & # 8221; diz Aaron Boyd, diretor de pesquisa da Equilar, uma empresa executiva de rastreamento de remuneração. Seu novo & # 8220; Clawback Policy Report & # 8221; descobriu que cerca de um terço da Fortune 100 adotou, ou modificou, suas políticas de clawback na sequência da crise financeira de 2008.

O clawback foi a primeira coisa invocada por J. P. Morgan Chase (JPM) para defender críticas de seus US $ 3 bilhões, ou assim, em perdas comerciais. O banco disse que reafirmaria seus ganhos nos primeiros três meses deste ano. As declarações de reembolso são um gatilho habitual para obter o pagamento executivo de nível superior.

Como outras corporações, J. P. Morgan adotou uma política de clawback para desencorajar a prática de recompensas ricas em ganhos a curto prazo que mais tarde evaporaram. As provisões & # 8212; às vezes referido como "# 8220; Se você não ganhou, você deve devolvê-lo e # 8221; & # 8212; geralmente envolvem feridas graves como irregularidades contábeis antes de desencadear o direito de reverter a compensação.

As políticas de clawback poderiam ficar muito mais rígidas uma vez que a Comissão de Valores Mobiliários dos Estados Unidos conclua o desenvolvimento de suas regras, aplicando a lei de reforma Dodd-Frank Wall Street 2010.

& # 8220; Se o projeto de regras permanecer dentro dos quatro cantos da lei, eles não darão uma grande margem de manobra para os conselhos corporativos, & # 8221; diz Patrick McGurn, advogado especial em Institutional Shareholder Services, que fornece serviços de voto por proxy e pesquisa de governança corporativa.

A SEC usou clawbacks como uma arma contra a fraude corporativa, após uma lei de 2002, desde que o executivo-chefe e o diretor financeiro possam ser reembolsados ​​em casos de registros fraudulentos. Mais cedo, tais políticas de retorno se concentraram em dissuadir os executivos de se juntarem a empresas concorrentes.

Mas a legislação Dodd-Frank impede as empresas de serem cotadas em bolsas de bolsa públicas, a menos que tenham uma política de recuperação de remuneração baseada em incentivos, incluindo opções de ações, para executivos atuais e anteriores durante um período de três anos. As regras que implementam a lei também provavelmente ampliarão a gama de oficiais de alto nível que poderiam ser alvo de resgates de compensação.

Ainda assim, a maioria das placas quer a latitude se a empresa acabar em uma situação de má conduta, & # 8221; diz Blair Jones, diretor-gerente da Semler Brossy, consultora executiva de remuneração. & # 8220; Mas não é uma fórmula. Os conselhos precisam considerar os fatos e circunstâncias de qualquer situação e o impacto no preço das ações. & # 8221;

No entanto, é o chefe estranho das empresas, que realmente pediu qualquer coisa para compensar os acionistas # 8212; e aliviar o público. O clawback, como a perspectiva de perseguição criminal, pode parecer menos uma ameaça real e mais como uma ameaça ao clamor público por uma punição tangível.

Até recentemente, a palavra clawback provavelmente invocava pensamentos de lagostas ou gatos domésticos em vez de Wall Street. Os titãs corporativos ficaram pendurados em seus ganhos. O buck parou pouco da suíte executiva em casos como o do antigo CEO da Charles Citigroup (c), que manteve centenas de milhões em compensação e recebeu um pacote de partida de US $ 68 milhões no meio do colapso financeiro.

No início deste ano, o gigante bancário suíço UBS (UBS) assustou o mundo bancário quando anunciou que tiraria uma parte dos bônus de seus banqueiros de investimento de mais de US $ 2 milhões. O banco acumulou mais de US $ 1 bilhão em perdas no ano passado devido a problemas comerciais.

J. P. Morgan não disse nada sobre o seu CEO, Jamie Dimon, pagando um preço pelo debacle comercial dessa empresa. O banco disse que planeja recuperar dois anos de compensação de executivos que supervisionaram a cobertura. Ina Drew, o ex-diretor de investimento que renunciou em maio, foi a única pessoa chamada. Ela ganhou pouco menos de US $ 30 milhões em 2011 e 2012. O banco também pode obter uma compensação de três comerciantes no escritório de Londres.

As empresas geralmente não divulgam os detalhes quando utilizam clawbacks. A maioria se instala a portas fechadas ao invés de batalha por responsabilidade e culpa em tribunal aberto.

A declaração de clawback de J. P. Morgan é importante porque mostra "como as empresas de serviços financeiros podem usar políticas voluntárias de recuperação de compensação adotadas para desencorajar comportamentos ruins e a tomada excessiva de riscos, & # 8221; escreve Ben W. Heineman, Jr., antigo conselheiro geral da General Electric, na Harvard Business Review. Mas o banco ainda não especificou os detalhes-chave de quanto dinheiro os indivíduos perderiam e de qual tipo, ele observa.

As empresas, sob mais escrutínio do que nunca, já estão expandindo os objetivos executivos que podem alcançar, e mais estão incluindo opções de estoque em suas políticas de clawback do que nunca, de acordo com o relatório da Equilar.

Mas o que desencadeia a opção de clawback varia, com inúmeras empresas até agora, continuando a exigir que a falta de conduta provoque retrações financeiras. Apenas cerca de 10% das empresas exigem o reembolso com base exclusivamente na existência de uma atualização, independentemente do motivo. A Boeing (ba) e o United Parcel Service (UPS) estão entre os gigantes corporativos que registraram essas políticas em documentos de títulos. No entanto, alguns cães de guarda estão reclamando que algumas empresas estão contratando um seguro para proteger os executivos contra a perda.

& # 8220; Isso é improvável, & # 8221; diz Doug Friske, chefe de compensação global da empresa de consultoria Towers Watson. & # 8220; Isso seria como a empresa que tira o seguro de que alguém é um ladrão. & # 8221;

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O que é um 'Clawback'

Um clawback é uma ação pela qual um empregador ou benfeitor retira dinheiro que já foi desembolsado, às vezes com uma penalidade adicional. Várias leis federais propostas e promulgadas prevêem clawbacks de compensação de executivos com base em fraude ou erros contábeis. As empresas também podem escrever provisões de clawback em contratos de empregado, se essas provisões são exigidas por lei ou não, de modo que, por exemplo, eles possam retirar bônus que já foram pagos.

O termo também pode ser encontrado em várias outras configurações. Em private equity, refere-se ao direito dos sócios limitados de recuperar parte do interesse pago dos sócios em geral, nos casos em que perdas subseqüentes significam que os sócios em geral receberam compensações excessivas. As clawbacks geralmente são calculadas quando um fundo é liquidado. Medicaid pode recuperar os custos de cuidados das propriedades dos pacientes falecidos. Em alguns casos, os clawbacks nem sequer se referem ao dinheiro: os advogados podem recuperar documentos privilegiados acidentalmente transferidos durante a descoberta eletrônica.

BREAKING 'Clawback'

O primeiro estatuto federal para permitir clawbacks do pagamento de executivos foi a Lei Sarbanes-Oxley de 2002. Ele prevê clawbacks de bônus e outras compensações baseadas em incentivos pagos aos CEOs e CFOs, mesmo que a falta de conduta por parte da empresa - não necessariamente os próprios executivos - leva a reafirmar o desempenho financeiro.

A Lei de Estabilização Econômica de Emergência de 2008, que foi alterada no ano seguinte, permite clawbacks de bônus e compensação baseada em incentivos pagos a um executivo ou aos 20 funcionários mais bem pagos. Aplica-se nos casos em que os resultados financeiros tenham sido imprecisos, independentemente de haver uma falta de conduta. A lei aplica-se apenas às empresas que receberam fundos TARP.

Uma regra proposta da SEC associada ao Dodd-Frank Act de 2010 permitiria que as empresas recuperassem a remuneração baseada em incentivos pagos aos executivos em caso de atualização monetária. O clawback está limitado ao excesso do que teria sido pago nos resultados atualizados. A regra exigiria que as bolsas de valores proibissem as empresas que não possuem tais provisões de claw escritas em seus contratos de listagem.

Eventos de trabalho: contratação.

Uma provisão de clawback pode aparecer em seu contrato de trabalho, contrato de subsídio de estoque ou plano de ações. Se for desencadeada, você deve entregar à empresa quaisquer ganhos de exercícios de opção ou aquisição restrita de ações, ou qualquer tipo de bônus ou compensação de incentivo, dentro de um determinado período. O clawback pode ser desencadeado se você deixar trabalhar para um competidor direto ou se você se envolver em outra atividade prejudicial que viole cláusulas de "garotos malvados", como divulgar segredos da empresa, solicitar empregados para um novo empreendimento ou perpetrar fraudes financeiras.

Para impor o clawback, a empresa pode processá-lo para recuperar ganhos de compensação de ações. Se você ainda não exerceu suas opções, a empresa irá impedi-lo de se exercitar, cancelar todas as opções não exercidas e retirar ações restritas e ações de desempenho restritas. A empresa também tentará evitar que você venda as ações que você possui.

Alerta: a Seção 954 da Lei de Proteção do Consumidor Dodd-Frank Wall Street e Lei de Proteção ao Consumidor torna obrigatória a cláusula de clawback para retribuições contábeis causadas pelo incumprimento das regras de relatório da SEC. As empresas devem recuperar os ganhos recebidos por qualquer executivo atual ou antigo que resulte da remuneração baseada em incentivos e foram pagos durante o período de três anos anterior à data em que a empresa é obrigada a preparar a atualização monetária contábil. A lei exige clawbacks para uma atualização, mesmo sem qualquer má conduta dos executivos. Em 1º de julho de 2015, a SEC emitiu regras de clawback propostas, conforme exigido por Dodd-Frank. Para mais informações sobre as regras propostas, veja os comentários dos escritórios de advocacia Ropes & Gray, McGuireWoods e Winston & Strawn.

Outro tipo de clawback entra em vigor somente se um tribunal considerar inválido ou não aplicável o acordo geral de não concorrência em seu contrato de trabalho. Em Olander v. Compass Bank (2004), o 5º Tribunal de Apelações confirmou esse tipo de clawback alternativo. A empresa estruturou a perda de lucros das opções de ações como um backup que se aplica somente quando um tribunal considera que o noncompete separado de dois anos não é inválido ou não é executável. Quando o tribunal derrubou o noncompete ao se recusar a ordenar ao ex-funcionário de trabalhar em seu novo emprego, em vez disso, aplicou a provisão de backup, exigindo que o executivo devolvesse seus ganhos de opções de ações. Parecia que esta compensação estava condicionada à não concorrência do executivo.

Veja também outras perguntas freqüentes sobre: ​​aplicação de clawback pela SEC e penalidades de acordo com a Lei Sarbanes-Oxley, o impacto tributário e relatórios com um clawback, que não são dados de pesquisa completamente claros sobre provisões de clawback aplicadas pelas empresas no uso de provisões não convencionais (que podem incluir clawbacks)